有限责任公司设立协议浅析
李卫存
【摘要】有限责任公司设立协议是公司设立人为了规范公司设立行为，明确各设立人的权利义务而订立的协议。我国现行公司法没有对设立协议作出明确规定，但设立协议却在实践中发挥着至关重要，设立协议不仅会影响公司设立的进度、设立时间及公司能否最终成立，甚至对公司成立后的存续及解决设立股东之间纠纷都会产生影响。
【目录】
摘要
一、有限责任公司设立协议的含义及法律属性
二、有限责任公司设立协议与公司章程之间的关系
三、公司设立协议在公司成立之前的作用
四、有限公司成立后设立协议的效力问题
结语
一、有限责任公司设立协议的含义及法律属性
（一）有限责任公司设立协议的含义
有限责任公司设立协议，也被称为出资协议，是指在有限责任公司设立过程中，发起人为规范公司设立行为、明确各自在公司设立过程中的权利义务，就设立有限责任公司及其相关事项所达成的协议。
设立协议一般包括以下内容：拟设立公司注册资本的数额、各发起人的出资方式、出资数额、出资时间、各发起人在设立过程中的权利和义务、公司设立不成时的费用分担、发起人违约责任、争议解决方式等。对于一般的有限责任公司（采取有限责任公司形态的外商投资企业以外的有限责任公司），设立协议并非公司设立的法定要件，但其在实践中可以规范公司设立行为、保证公司设立，同时为处理公司设立中的纠纷提供具体依据，因而在处理公司设立纠纷方面具有不可替代的积极作用。
（二）有限责任公司设立协议的法律性质
有限责任公司设立协议，是以设立有限责任公司为根本目的，经各发起人协商一致而订立的，旨在调整各设立人之间的权利义务的协议。
在公司法理论界和司法实践中，绝大多数人都认同“公司设立协议的法律性质属于合伙协议”这一观点。我国公司法在第二十八条、第三十一条中分别规定了逾期出资股东的违约责任和出资瑕疵的连带责任，最高院出台的公司法司法解释三第四条又对公司设立不能时股东应承担违约责任作出了进一步明确，以上规定都是对公司设立人之间为合伙关系，其所签订的设立协议为合伙协议这一观点的认同。
二、有限责任公司设立协议与公司章程之间的关系
（一）有限责任公司设立协议与公司章程的共同点
1、设立协议与公司章程的制定主体具有一致性
设立协议和公司章程的制定者同为为公司的设立人，两者的在绝大多数情况下都由相同主体制定，且都是全体设立人共同意志的体现。
2、设立协议与公司章程的制定目的具有一致性
设立协议和公司章程的制定目的都是为了保证顺利设立有限责任公司。
3、设立协议与公司章程在内容上具有一致性
在实践中，公司章程的制定一般以设立协议为基础，并吸收设立协议的基本内容，包括：公司名称、注册资本、经营范围股东构成、出资形式和数额、公司的组织机构、等事项都是是公司章程和设立协议的共同内容。
4、设立协议与公司章程的制定时间都是在公司登记成立以前
（二）设立协议与公司章程的差异
虽然设立协议和公司章程在目标具有一致性程并在那其他方面存在许多相同之处，但两者也存在着诸多差异。
1、设立协议与公司章程的效力范围不同
设立协议是全体发起人订立的民事合同，其调整的是公司发起人之间的权利义务关系，通常只在发起人之间具有约束力，公司章程作为公司法定的必备文件其效力范围及于公司的设立股东、按照公司章程和公司法规定后加入公司的股东、公司、董事、监事及公司的高级管理人员，包括公司经理、副经理财务负责人及公司章程规定的其他人员。
2、设立协议与公司章程的效力期间不同
设立协议调整的是公司设立过程中的法律关系和法律行为，其效力期间为，自发起人达成一致、设立协议签订之日起生效，伴随着公司设立的整个过程，公司设立的过程就是设立协议的履行过程。
公司章程的效力则以公司成立为前提，伴随于公司存续的全部时间。
3、设立协议与公司章程的法律要求不同
对于有限责任公司而言，设立协议只是全体设立人为规范公司设立行为、明确各自在公司设立过程中的权利义务，就设立有限责任公司及其相关事项所达成的民事协议，并非设立有限责任公司的法定要件，就内容而言法律没有明确规定，其内容更多的体现的是设立人的共同意志。
公司章程是公司设立必备的法律文件，任何公司登记成立都必须提交公司章程，而且公司法对公司章程的内容做出了明确规定，公司法第二十五条规定：“有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。”以上内容都是公司章程的法定记载事项。
三、公司设立协议在公司成立之前的作用
设立人之间订立设立协议的目的在于保证公司的顺利设立，明确各设立人在公司设立过程中的权利义务，规范设立的行为，防范公司的设立风险，保障各设立人的合法权益，同时明确公司设立不能时相关责任的承担，为解决公司设立不能而引发的纠纷提供的具体依据。
在公司设立过程中的作用主要为：明确各设立人的出资义务，包括各方出资形式、出资数额、出资时间，明确各设立人在公司设立中的职责，如协助办理前置审批手续、协助办理设立登记、提供设立公司所需的相关材料及证件等。同时约定设立人不依约履行义务所应承担的责任及相应补救措施。在公司成立不能时的作用为：确定公司不能合法设立时设立费用的承担；判定出资人的违约行为；确定违约人的赔偿责任，为各方化解纠纷提供具体依据。
关于下发《救生项目竞赛裁判员管理办法》(试行)的通知
国家体育总局
关于下发《救生项目竞赛裁判员管理办法》(试行)的通知
体游字(2000)233号
各省、自治区、直辖市、计划单列市体委(体育局)，总参军训部、总政宣传部，各行业体协 ，各直属体育院校：
为进一步推动我国救生项目的广泛开展，根据体竞字(1999)153号文件精神，现将《救 生项目竞赛裁判员管理办法》(试行)下发给你们，请遵照执行。
国家体育总局
二○○○年八月十五日
附：《救生项目竞赛裁判员管理办法(试行)》
救生项目竞赛裁判员管理办法(试行)
第一章 总 则
第一条 为提高我国救生项目的运动技术水平，鼓励我国各级救生裁判员钻研业务，努 力提高裁判水平，保证竞赛公正有序地进行，进一步做好运动竞赛的裁判工作，促进我国救 生事业的发展，根据国家体育总局下发的《体育竞赛裁判员管理办法(试行)》(体竞字(1999 )153号)，制定本办法。
第二条 国家体育总局授权中国救生协会对救生项目裁判员进行管理，制定本项目裁判 员的发展规划以及对国家级以上裁判员进行考核和注册；地方各级体育行政部门及各级救生 协会负责对本地区、本部门审批的救生项目裁判员进行管理。
第二章 裁判员委员会
第三条 中国救生协会下设裁判员委员会(以下简称裁委会)。裁委会在中国救生协会的 领导下，团结全国救生项目裁判员，学习研究、准确把握国际规则并负责本项目裁判员的培 训和管理工作。
第四条 裁委会由主任1人，副主任4至6人，委员若干人组成(每省不得超过1人)。裁委 会每2年举行1次全委员会议。
第五条 裁委会委员必须是国家级以上裁判员并由各省救生协会裁委会推荐，并由参加 裁委会会议的全体委员半数通过，报中国救生协会审批。委员任期4年。
第六条 裁委会主任、副主任由全体委员选举产生，经中国救生协会审批，报国家体育 总局备案。其负责裁委会闭会期间的日常工作。
第七条 裁委会的职责：
(一)负责协助中国救生协会制定裁判员发展规划；
(二)负责组织裁判员学习、考核、注册；
(三)按规定对裁判员的晋级、奖惩等提出具体意见；
(四)修订本项目裁判法和规则。
第八条 裁委会委员的权利：
(一)对裁委会工作有建议、批评的权利；
(二)享有国内、国际竞赛工作或观摩的权利；
(三)优先获得与本业务有关的技术资料。
第九条 裁委会委员的义务：
(一)认真执行裁委会的决议，完成裁委会所委托的工作；
(二)努力学习，提高裁判业务水平；
(三)关心后备力量的培养，积极参加裁判员的培训工作。
第十条 地方各级救生协会可以根据本地区、本系统裁判员规模，成立裁委员。不具备 成立裁委会条件的地区和部门，可以由本地区体育行政部门或救生协会代行裁委会职责，但 需报中国救生协会备案。
第三章 技术等级的申报与审批
第十一条 裁判员的技术等级分为国际级、国家级、一级、二级、三级，另设荣誉裁判 员。
第十二条 一级、二级、三级裁判员申报和审批办法按照《体育竞赛裁判员管理办法( 试行)》执行。
第十三条 熟练常握和运用本项目竞赛规则和裁判法；具有较高的裁判理论水平和较丰 富的实践经验，有组织竞赛裁判工作的能力；任一级裁判员满3年；参加国家级裁判员学习 班考试合格，至少2次担任国家体育总局举办的正式全国比赛裁判员，年龄在55岁以下的， 可以申报本项目国家级裁判员，经中国救生协会审核后，报国家体育总局批准。
第十四条 精通本项目竞赛规则和裁判法；具有很高的裁判理论水平和丰富的实践经验 ；熟悉外文规则；通过中国救生协会主持的外语考试和国际救生联合会举办的裁判员学习班 ，年龄在55岁以下的国家级裁判员可以申报国际级裁判员，经中国救生协会审核，报国际救 生联合会批准，并报国家体育总局备案。
第十五条 国家级裁判员或少数具有突出贡献的一级裁判员，从事裁判工作20年以上( 如有杰出贡献者，在符合其它申报标准的前提下，其申报年限可适当放宽)，积极参加该项 竞赛裁判工作，在全国性比赛及国际比赛中未出现明显错判，至少10次在全国性比赛中任裁 判员，年龄在50岁以上，可由省级体育行政部门和省级救生协会其同推荐，经中国救生协会 审核，报国家体育总局批准，授予荣誉裁判员称号。
第十六条 各级体育行政部门不得跨地域、跨系统审批裁判员。一级以下(含一级)裁判 员由于工作调动，可持审批单位证明和本人裁判员证书到所在地方相应的体育行政部门或救 生协会更换裁判员证书。国家级以上裁判员调离所在省份或系统，需报中国救生协会备案。
第十七条 申报各等级裁判员必须严格遵守技术等级制度的规定。地方各级体育行政部 门、救生协会至少每2年举办1次一级以下(含一级)裁判员晋级学习班。通过考度者应当将裁 判员等级申报表和本人裁判员证书一同交审批单位，并申报相应的裁判员技术等级称号。一 级裁判员学习班的有关材料必须在开班前40天报中国救生协会备案。
第十八条 中国救生协会至少每2年举办一次国家级裁判员学习班。通过考试者可根据 第十三条规定申报国家级裁判员。
第四章 裁判员注册
第十九条 一级以下(含一级)裁判员审批单位每2年须对所批准的裁判员进行注册，注 册期为每偶数年的12月1日至次年1月31日；并在次年4月1日前将注册统计材料汇总到省级相 应体育行政主管部门、省级救生协会，于次年6月1日前将注册统计材料报中国救生协会备案 。上报注册统计材料如下：
(一)救生项目一级裁判员注册登记表。
(二)救生项目一级以下(含一级)裁判员统计表。
第二十条 国家级以上裁判员需要中国救生协会注册，每偶数年的12月1日至次年1月31 日为注册期，每人交纳注册费50元；每奇数年的12月1日至次年1月31日为确认期，每人交纳 确认费10元。
第二十一条 裁判员有下列情节者，暂停注册一次：
(一)受到赛区或审批单位处罚；
(二)考核不合格；
(三)注册期内(2年)因个人原因未担任裁判工作和未参加裁判学习；
(四)注册期内2次以上评议为不合格。
第二十二条 各级裁判员必须持有经过注册的裁判员等级证书方能参加全国体育竞赛裁 判员工作；连续2次未经审批单位注册的裁判员，技术等级称号自动取消，其裁判员证书失 效。
第五章 裁判员选派
第二十三条 竞赛的主办单位负责选派和聘请该次比赛的主要裁判员。
第二十四条 国家体育总局及中国救生协会主办的全国性比赛，副裁判长以上职务由国 家级以上裁判员担任。
第二十五条 省级以下(包括省级)比赛，裁判员的选用按照《体育竞赛裁判员管理办法 (试行)》执行。
第二十六条 裁判员的选派应当遵循公开、公正的原则。
(一)全国性比赛原则上就近选派裁判员，其数量根据竞赛招标协议规定执行，原则上不 超过该次比赛裁判总数(不含辅助裁判)的二分之一，不足部分由承办单位按规定补充。
(二)全国综合性运动会裁判员的选派，采取各省体育行政部门和救生协会共同推荐，中 国救生协会审核，报国家体育总局批准的办法，具体比例不受限制。
第二十七条 辅助裁判员的技术等级不做具体要求，由主办单位与承办单位商定。
第二十八条 各级竞赛主办单位应责成裁判长、技术代表于赛前认真审核裁判员证书的 注册登记情况。如裁判员未能出示符合规定的裁判员证书，竞赛组委会必须立即停止其裁判 工作，所有费用赛区不予承担。
第六章 裁判员权利和义务
第二十九条 各级裁判员享有以下权利：
(一)参加各级竞赛裁判工作；
(二)参加各级审批部门组织的裁判员学习和培训；
(三)监督本级裁判组织执行各项裁判员制度；
(四)接受竞赛主办单位支付的劳动报酬；
(五)对于裁判队伍中的不良现象有检举权；
(六)对于本级裁判组织做出的技术处罚，有向上一级裁判主管部门申诉的权利。
第三十条 各级裁判员应当承担下列义务：
(一)培养和坚持良好的职业道德，在竞赛工作中公正执法：
(二)钻研本项目规则和裁判法；
(三)培训和指导下一级裁判员；
(四)承担各级审批单位指派的裁判任务及担任下一级体育比赛裁判工作；
(五)配合裁判组织进行有关裁判员执法情况的调查。
第七章 裁判员管理
第三十一条 裁判员应树立爱岗敬业、艰苦奋斗、公正无私的工作作风；恪守职业道德 、裁判准则；维护公正、公开、公平的竞赛环境。
第三十二条 裁判员竞赛执裁尽可能采取"回避"制度。
第三十三条 各级裁判员审批单位至少每2年举办一次裁判员的业务培训，并对本单位 审批的裁判员进行考核。一级裁判员培训和考核的有关材料必须在开班前40天报中国救生协 会备案。各级比赛的裁判长、技术代表应对参加比赛裁判工作的裁判员进行考核，在其裁判 员证书内填写考核意见。
第三十四条 加强对裁判员的监督机制，比赛期间，由主办单位组织各参赛代表队对副 裁判长以上职务的裁判员进行监督、评议，并将评议结果报竞赛主管部门。
第三十五条 各级裁判员审批部门每4年举办一次优秀裁判员评选活动。中国救生协会 每2年举办一次救生项目全国优秀裁判员评选活动，并对优秀裁判员予以奖励。
第三十六条 对裁判员的处罚分为：警告，取消该次比赛裁判资格，停止裁判工作2年 ，撤消技术等级称号并终身停止裁判工作。
第三十七条 对裁判员的警告和取消该次比赛裁判资格的处罚由竞赛组委会做出，并报 该裁判员审批单位备案；停止裁判工作2年、撤销技术等级称号并终身停止裁判工作的处罚 由竞赛组委会报该裁判员审批单位批准，由该审批单位发出通报。
第三十八条 受到赛区处分的裁判员，由该次比赛的裁判长、技术代表在该裁判员证书 内注明。在赛区工作期间，不遵守赛区纪律或在临场执法中出现漏判、错判者，给予警告。 凡在同一比赛中受到2次警告或在赛区酗酒滋事等，造成恶劣影响的裁判员，取消该次比赛 裁判资格。凡在比赛中执法不公，有意偏袒一方，妨碍公正执法者，停止裁判工作2年。
第三十九条 凡裁判员有下列情节者，给予撤销技术等级称号并终身停止裁判工作的处 分：
(一)行贿受贿，执法不公；
(二)在重要比赛中，出现明显错判、漏判，造成恶劣影响。
第九章 附 则
第四十条 地方各级体育行政部门、救生协会可以依据本办法制定相应的管理办法和实 施细则。
第四十一条 本办法自颁布之日起执行。解释权在中国救生协会。
